3.29.2014

僱員與自僱人士之分辨

於僱傭關係是否存在的問題上,法庭會考慮甚麼因素去辨別僱員與自僱人士
僱員與自僱人士之分辨


僱傭條例只適用於僱主以及其受僱之僱員

僱傭合約是僱主與僱員之間訂立的協議。只要雙方不違反《僱傭條例》及其他相關法例,他們可以自由地商討及訂立僱傭條款。若僱傭合約遺漏了一些條款而這些條款是隱含於相關法例中,僱員亦會受到保障因所有僱傭合約都會包括“明示”及“隱含”之條款,而隱含條款是由《僱傭條例》及其他有關的勞工法例所產生。如僱主訂立一些條款用以消除或減低有關勞工法例所賦予僱員的權利、利益或保障,此等條款均屬無效。《僱傭條例》只適用於僱主以及其受僱之僱員,換句話說自僱人士是不能享有《僱傭條例》所賦予的權利、利益及保障。因此,當雙方簽訂合約時,懂得分辨自己是受僱的“僱員”或是“自僱人士”是非常重要。可是英國樞密院在一宗僱傭合約是否存在的訴訟中指出,要決定僱傭合約是否存在,必須全面調查及評估履行有關工作時的所有事實狀況。既然沒有一個統一的測試或嚴格的規條去分辨僱員或自僱人士,要作出分辨並非易事。

決定僱傭關係是否存在的一些因素:

如雙方在“僱傭關係是否存在”的問題出現爭拗時,法庭有權作出最後裁決。 法庭在作出有關決定時,會考慮一些因素,例如 :
(1) 有關報酬是否定期(例如每星期或每個月)支付予服務提供者? 由誰支付? 怎樣計算 ?
(2) 雙方可否提早發出通知(或以代通知金形式)予合約的另一方解除有關服務合約 ?
(3) 服務提供者有否收取僱傭性質之利益(例如金錢、年假、病假或退休金等) ?
(4) 服務提供者履行有關服務時是否需要受到如一般僱傭關係中常見的控制或監管;
(5) 誰決定生產過程、時間以及生產方式?誰提供生產工具及設備?
(6) 誰提供工作地方及材料?
(7) 服務提供者是否能分享盈利,或需承擔虧蝕的風險 ?

請注意以上的因素不可以一概而論,而是取決於每件個案的情況 。

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3.23.2014

調解與仲裁

調解與仲裁可以代替訴訟作為解決雙方爭議的另類方法
調解與仲裁 


調解與仲裁的好處

眾所週知,在香港法庭進行訴訟所需之法律費用一般都十分高昂,市民可選擇另類排解程序 (最常見的有調解及仲裁) 作為解決雙方爭議的其它方法,避免支付高昂的法律費用,亦可減少進行訴訟時所花費的時間。

調解 

調解是由一位中立人士 (調解員) 在保密的情況下去協助雙方在有爭議的問題上達成和解。調解員的角色只是協助雙方促成和解,他不會提供法律意見,亦不會為雙方作出決定。雙方需要自行決定是否和解,亦需自行決定解決爭議的條款內容。
當雙方同意進行調解時,調解員會要求雙方簽訂調解協議,訂明若調解不成功,所有根據調解進行的協商內容將會享有特權,即是若將來要在法庭進行訴訟,所有在調解過程中討論的內容,都不會用作證據。如果雙方經調解後能達成和解,雙方就要簽訂相關協議,而協議對雙方具法律效力,但這並非強制執行的裁決,有別於仲裁的裁決 (請看下文)。

仲裁

仲裁是具有約束力的法律程序,由一位或多位仲裁員解決爭議。仲裁員對爭議作出的裁決是最終決定,並且可以強制執行,與法庭判決的地位相若。因此,很多商業合約都會加入仲裁條款,意思是一旦出現爭議,雙方同意以仲裁去解決有關爭議,而非在法庭展開法律訴訟。若合約沒有加入仲裁條款,只要雙方都同意進行仲裁,爭議是可以用仲裁去解決。若其中一方不遵守同意仲裁的承諾,而選擇在法庭展開法律程序,法庭一般會拒絕審理有關案件因法庭會強制雙方遵守同意仲裁的承諾 。

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3.14.2014

民事訴訟 - 原告人採取法律行動的程序

民事訴訟的程序及訴訟費用的計算方式
民事訴訟 - 原告人採取法律行動的程序


民事訴訟 - 傳訊令狀或原訴傳票  

在民事訴訟程序中,原告人須負上舉證責任,以可能性的權衡為準則,去證明他們所聲稱的事情是正確的。原告人可採取 (a)傳訊令狀,或 (b)原訴傳票,來展開民事訴訟,但以傳訊令狀方式展開民事訴訟最為普遍,其法律程序的主要步驟如下:

傳訊令狀的法律程序

(1)  原告人發出傳訊令狀(連同申索陳述書),即是把傳訊令狀送交法院存檔及必須把令狀、送達認收書及表格16或16C(如適用的話)以面交、掛號郵件或投入信箱的方式送達被告人(如被告人是法團,則送達法團的註冊地址)。"高等法院規則"第41A號命令規定,申索陳述書必須以屬實申述核實 。 

(2) 被告人將送達認收書送交法院存檔,原告人送達傳訊令狀予被告人後,被告人有 14 天時限認收令狀的送達。 (如令狀是面交送達的,則由令狀送交被告人當天起計算該14天限期;如令狀是以掛號郵件或投入被告人的信箱送達的,則於投寄或投入信箱後第7天開始計算)。若被告人沒有這樣做,原告人可向法庭申請頒令被告人敗訴。

(3)   被告人必須在令狀的認收送達時限屆滿後的 28 天內,將抗辯書和反申索書(如有)送交法院存檔和送達原告人。在上述限期內,若被告人沒有將抗辯書送交法院存檔,原告人可要求法庭判其勝訴。"高等法院規則"第41A號命令規定,抗辯書必須以屬實申述核實。

(4) 原告人可於14天內將答覆書及回應反申索(如有反申索)的抗辯書送交法院存檔。 
(5)  訴訟各方透露文件。

(6) 訴訟各方可考慮透過調解或私下進行協商以解決爭議。

(7)案中每一方均須於提交狀書的程序完成後28天內,把一份"設定時  間表的問卷"送交法院存檔及送達案中其他各方。

(8)原告人必須在收到來自另一方(或其他各方)的設定時間表的問卷後14天內,或在設定時間表的問卷送交法院存檔及送達的期限屆滿後14天內,發出案件管理傳票,要求法庭就案件管理作出指示。

(9) 法庭會就須採取的步驟編定時間表,並會編定進度指標日期進行案件管理會議、審訊前的覆核及/或審訊。

(10)排期審訊,在法庭作出排期審訊的指示後,原告人應把排期審訊申請書及排期審訊通知書送交法院存檔。

(11) 審訊,案中各方必須在審訊當天準時應訊,證人亦應出席 。

民事訴訟律師及費用

民事訴訟程序頗複雜,各方應考慮聘用有處理訴訟案件經驗的律師。訴訟案件的律師收費通常是按每小時計算。法庭於聆訊或審訊後可作出命令,判原告人或被告人獲得訟費。通常勝訴一方會獲判給訟費(即勝訴一方的訟費由敗訴一方支付)。就訴訟而言,「訟費」包括為該聆訊或審訊而支出的法院收費、律師費、代墊付費用、雜項開支及酬金 。

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3.06.2014

婚姻居所 - 法庭在離婚案件中怎樣作出分配?

於離婚案件中,法庭在審理婚姻居所的分配時的權力
婚姻居所 - 法庭在離婚案件中怎樣作出分配?

婚姻居所於離婚時怎樣作出分配的一些因素

因香港住屋問題嚴重及居所價格十分昂貴,在離婚時,夫婦雙方往往最大的爭拗便是婚姻居所怎樣分配。在審理婚姻居所的分配,法庭將會考慮很多因素,例如: 有關家庭的需求、夫婦雙方的經濟狀況、工作能力、居所之業權性質、年幼子女將跟隨那一方同住等等。

在審理婚姻居所的分配,法庭的權力很廣泛,最常見是:

(1) 將婚姻居所出售,出售後所得之款項將會按雙方協定數額分配。如雙方未能達成協議,便由法庭決定分配之數額。法庭會考慮夫婦雙方對家庭的貢獻、需求和經濟負擔等等因素來決定雙方應得的金額。

(2) 將婚姻居所業權轉讓予另一方,如子女 (尤其是年幼子女) 會和妻子同住,法庭通常便會將婚姻居所轉讓給妻子和子女,以維持子女現時的生活狀況。 如法庭認為轉讓物業的價值超過妻子應獲得的數額以致對丈夫不公平,法庭便可能要求妻子支付一筆款項予丈夫作為補償以示公允。如妻子沒有能力作出補償,丈夫可以保留他在物業的部分業權。將業權轉讓予另一方會產生另一問題,就是: 如居所仍然是按了給銀行,將如何作出適當的按揭還款安排? 如任何一方有能力贖回居所的按揭,問題便得以解決,但如雙方皆沒有能力贖回居所的按揭,解決的方法便是將按揭轉至妻子名下 (當然要首先取得承按銀行的同意才可行),而由她負責每月的按揭還款。如需要的話,承按銀行可要求丈夫為按揭還款作出擔保。

(3) 雙方聯名持有婚姻居所,但只限妻子(或與子女同住的一方) 擁有居所之佔用權,並於 (a) 雙方指定之日期將居所出售,或 (b) 妻子去世、 再婚或與別人同居時出售,或 (c) 最年幼的子女達到某指定年齡或完成其學業時出售。出售後所得之金額可按雙方協定數額分配。如雙方未能達成協議,便由法庭決定分配之數額 。

請注意: 配偶在離婚時索取物業權益時,可向土地註冊處登記有關之離婚訴訟,以便知會欲購買該物業的買家該物業的業權已是有所爭議,有待法庭判決。

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2.22.2014

離婚申請程序及手續

離婚的基本條件及其申請程序與手續
離婚申請程序及手續

離婚申請的先決條件:

在香港辦理離婚時,申請離婚的一方須向法庭提交離婚呈請書。 雙方不論在那一個國家舉辦結婚儀式 (即結婚的地點並不重要),只要婚姻是有效及可以證實其存在,並且符合下列之條件,雙方便可在香港申請離婚  :

(1) 雙方必須已結婚滿一年。根據“婚姻訴訟條例”,雙方結婚未滿一年是不得向本港法庭提出離婚申請除非 (a) 離婚申請人面對極度困苦的情況;或 (b) 離婚答辯人的行為異常敗壞。

(2) 雙方必須符合以下其中一個條件,才可由香港法庭處理有關離婚申請: 
(a)向法庭提出申請離婚當日,婚姻的任何一方須以香港為居籍;或 (b)向法庭提出申請離婚當日之前三年內,婚姻的任何一方慣常居於香港;或 (c)向法庭提出申請離婚當日,婚姻的任何一方是與香港有密切聯繫。是否有密切聯繫將視乎每個個案之情況而定,每個個案都會有所不同。

離婚申請程序及手續大致如下:

(1)  提交離婚呈請書(或共同申請書) 

如是單方面提出離婚,呈請人須填寫離婚呈請書及其它相關表格並提交至家事法庭登記處存檔。如是雙方同意共同提出離婚,雙方應填寫一份共同申請書並提交至家事法庭登記處存檔 。

(2)  將呈請書送交至配偶

呈請人必須將一份經蓋印的呈請書副本以面交或郵寄方式送達答辯人,但呈請人不得親自把呈請書送達答辯人。如呈請書未能經上述方式送達答辯人,呈請人可在法庭的批准下將呈請書刊登在報章上, 作為替代送達方式。如是共同申請,便無須將呈請書送達對方。

(3)  訂定法庭聆訊日期 

法庭必須確定呈請書已經送達答辯人,案件才可以排期聆訊。以下兩種情況均可證明呈請書已經送達答辯人:(一)答辯人已將填妥的表格4交回法庭。(二)送件人向法庭提交誓章,聲明已將呈請書送達答辯人。

(4)  暫准離婚令 

特別程序案件表: 
如呈請人已提交離婚呈請書,但答辯人沒有提交答辯書予法庭存檔,該離婚呈請便會被列入特別程序案件表。而共同申請的案件,亦會列入此案件表。法庭發出審訊指示後,會考慮呈請人提交的證據。若法庭信納及滿意所提交的證據,便會發出一份證明文件,然後存檔。雙方毋須出席有關聆訊,法庭會頒布暫准判令,解除雙方婚姻關係。 
抗辯案件表:
如呈請人提交離婚呈請書後,答辯人將其答辯書提交法庭存檔,案件便會列入有抗辯案件表處理。法庭會考慮雙方的證據才會決定是否頒布暫准判令,解除雙方婚姻關係。

(5)  離婚的最終判令

在法庭頒布暫准判令6星期後,相關人士須填妥  “申請將暫准判令轉為絕對判令通知書” 交回法庭,申請將暫准判令轉為絕對判令。如屬離婚呈請,應填寫表格5,屬共同申請則應填寫表格5A 。 

如雙方有婚生子女,法庭便有責任考慮他們的福利安排。 因此,除非法庭滿意對子女的福利安排,否則暫准判令不能轉為絕對判令。若法庭信納及滿意對子女的福利安排時,便會向雙方發出一份絕對離婚判令證明書。

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2.21.2014

子女撫養權 - 法庭裁決的主要因素

法庭在處理婚姻子女的撫養權時所考慮之因素
子女撫養權 - 法庭裁決的主要因素


爭取子女撫養權須知  

家事法庭在處理婚姻子女的撫養權時,除首要考慮子女本身的利益外,法庭亦會考慮其它因素如下:

(1) 法庭會盡量避免改變子女現時的家庭生活、生活環境和生活形式。如子女已習慣和喜歡現時的生活環境和生活形式,法庭會盡量避免作出改變。所以法庭會盡量讓子女繼續與一向照料他們的父親或母親一起生活,從而保持現狀 。

(2) 在考慮將撫養權授予那一方時,法庭會聆聽子女的意願,但未必會聆聽太年幼子女的意願因他們未懂性,而法庭比較願意聆聽年長子女的意願因他們比較明白事理。法庭通常會認為由法庭福利官去獲取子女的意願是比較合適之途徑。 

(3) 法庭一般都希望兄弟姊妹可以盡量一起生活,而不是分別判給父母每一方,但如果法庭認為這是最佳的處理方式,在別無選擇下,法庭便會將兄弟姊妹分別判給父母每一方,但會盡量安排兄弟姊妹定期相見。

(4) 父母和子女的年齡亦是法庭考慮因素之一。法庭通常會將嬰兒和年幼子女的撫養權判給母親。如父母其中一方的年紀比較大,法庭亦會憂慮年紀老邁將會減低他 / 她照顧子女的能力。 

(5) 子女的性別亦可能會影響法庭對撫養權之決定,例如: 女兒可能與母親一起生活較為合適,而兒子可能較適合與父親一起生活。

(6) 不同的子女會有不同需要,因此法庭會考慮例如父母的品格、財政狀況、謀生能力、身體狀況、宗教和文化及可有能力提供住所予子女等等。法庭亦會考慮任何專業報告,例如醫療、學校或法庭福利官的報告 。 

總括而言,在裁定子女撫養權時,法官必須衡量各項因素所佔比重,但首要考慮仍是子女本身的利益 。

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2.20.2014

醫療疏忽索償

醫療疏忽的定義,非致命事故索償及致命事故索償的計算方式
      醫療疏忽索償

醫療疏忽的定義

法例規定醫護人員,包括醫生、護士或醫院的工作人員,對病人都應負起看顧責任(duty of care),而工作的準則要求是必須達致合理水平。疏忽的意思常被解作為: “沒有做到應做的,或做了不應做的”。因此,假若醫護人員沒有做到應做的,或做了不應做的,而所提供的醫療服務又未能達致合理的醫護執業水平,因而導致病人受傷或死亡,便會視為對病人缺乏看顧責任,已可視為醫療疏忽。

醫療疏忽的賠償計算方式

投訴醫療疏忽的個案屢見不鮮,病人如要因醫療疏忽索償,可聘請有經驗處理醫療疏忽的律師代為辦理案件。請注意索償時限: 醫療疏忽案件與一般個人傷亡案一樣,索償時限為三年。病人可向疏忽的有關醫生、醫護人員和醫院索取賠償, 但病人須負上舉證的責任,而舉證必須是明確及合理的。賠償主要包括了以下各項:

非致命事故的索償:
(1) 非經濟損失例如: 肉體上和精神上受苦及喪失生活趣味;
(2) 經濟損失例如: 醫院費、交通費、照顧和看護費、所需的復康儀器費用、補品費用、過去的收入損失、將來的收入損失、賠償額的利息及申索人的訟費。

致命事故的索償:
(1) 殮葬費用;
(2) 喪親悲痛的補償,港幣150,000元;
(3) 如死者生前供養子女、配偶或父母,這些受養人便可申索因失去依靠而蒙受的損失 ;
(4) 死者財富積累之損失,這索償項目的金額會比較大。在此,法庭會參考死者過世時所擁有的資產價值,與及假設死者如沒有遭受醫療疏忽事故,他/她本可累積的資產價值;
(5) 如死者生前協助處理家務,例如煮食及照顧子女,因他/她的過世而不能再盡其義務處理家務,若能證明其受養人(子女或其他家庭成員)因此蒙受經濟損失,便可得到賠償。
(6) 賠償額的利息;及
(7) 申索人的訟費 。

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